【解析】體育用品“山寨”為何層出不窮？

　　【-要聞分析】無論是在體育用品制造業(yè)，還是中國制造的其他領(lǐng)域，“山寨”的情況一直存在，當(dāng)然，“山寨”企業(yè)不會認(rèn)同這一說法。制造領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)糾紛要如何厘清，北京大學(xué)法學(xué)院楊明副教授坦言，模仿是不可能消除的，但是要有度。“比如有人搞連鎖經(jīng)營，你也可以搞，但是不能在服務(wù)模式上一模一樣。法院可以通過一系列判例，為企業(yè)描述出一個相對清晰的行為邊界。否則，中國的制造業(yè)很難有較強(qiáng)的生命力�！�

　　“山寨”的法律含義

　　事實(shí)上，“山寨”并不是一個法律概念，而是新聞媒體在報(bào)道過程中使用的新聞詞匯。被稱之為“山寨”的情況，包含了法律上的多種含義。

　　楊明告訴記者，“山寨”一詞，本意是沒有許可證，取其“占山為王、山大王”之義，人們現(xiàn)在多用它來表示模仿故意致人混淆、搭便車，其實(shí)是“模仿”的意思。還有一種表述為“抄襲”，一般也稱剽竊，指將他人作品或者作品的片段竊為己有，則是著作權(quán)法領(lǐng)域的表達(dá)。因此“山寨”這種現(xiàn)象就商標(biāo)而言，正確的表述應(yīng)當(dāng)是：容易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆的，或誤導(dǎo)消費(fèi)者的。當(dāng)然，商標(biāo)標(biāo)識可能有著作權(quán)，所以，也可以用抄襲來描述某種形式的商標(biāo)侵權(quán)行為。

　　北京宣言律師事務(wù)所律師、專利代理人杜秀軍表達(dá)了相同的觀點(diǎn)。在新聞中常用的“山寨”其實(shí)是一個含混的概念，法律對此沒有明確的界定，生活中一般指小廠家模仿、復(fù)制知名商品而生產(chǎn)的產(chǎn)品。

　　但無論是“山寨”還是“抄襲”，其實(shí)一定程度上都會存在侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的情況。譬如“山寨”產(chǎn)品可能會侵犯他人的專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等權(quán)利，“抄襲”可能會侵犯他人的著作權(quán)及相關(guān)權(quán)利。

　　“山寨”存在哪些法律問題

　　據(jù)了解，目前我國對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律依據(jù)主要有三類。一是專門法律依據(jù)主要有《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《反不正當(dāng)競爭法》和這些法律框架下的相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章。二是作為民商事活動普遍規(guī)則的《民法通則》、《物權(quán)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《合同法》等法律同樣適用于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。三是《中華人民共和國刑法》中規(guī)定了相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)犯罪，對于嚴(yán)重侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為可以追究相關(guān)人員的刑事責(zé)任。

　　2013年，在網(wǎng)絡(luò)上被無限惡搞的運(yùn)動品牌“王”與德國體育用品企業(yè)之間的5年官司終于以雙方和解、阿迪王放棄其商標(biāo)、阿迪達(dá)斯放棄索賠宣告終止。

　　杜秀軍認(rèn)為，這是一起傳統(tǒng)的商標(biāo)侵犯商標(biāo)權(quán)案件。此案法律規(guī)定比較完善，實(shí)踐中也有諸多判例，是非對錯容易達(dá)成共識，這也是阿迪王愿意放棄自己商標(biāo)達(dá)成和解的原因。

　　與之相比，籃球明星邁克爾·與中國體育用品企業(yè)喬丹體育之間的紛爭就不同于傳統(tǒng)的商標(biāo)案件。

　　楊明指出，喬丹體育和阿迪王案件不太一樣，Michael Jordan本身并不是一個注冊商標(biāo)，而阿迪達(dá)斯是商標(biāo)，也就是說，在先權(quán)利不一樣，由此案件爭議的法律問題不一樣。從法律層面看，最主要的區(qū)別在于是邁克爾·喬丹和阿迪達(dá)斯主張的權(quán)利性質(zhì)不同，邁克爾·喬丹主張的是自己的姓名權(quán)和肖像權(quán)，而阿迪達(dá)斯主張的是自己的商標(biāo)權(quán)。

　　楊明表示，喬丹體育案件的焦點(diǎn)在于是否構(gòu)成對原告姓名權(quán)的依據(jù)。北京高院駁回上訴還是認(rèn)為不侵犯邁克爾·喬丹的姓名權(quán)，即“喬丹”并不構(gòu)成Michael Jordan的惟一對應(yīng)。

　　杜秀軍認(rèn)為，本案還涉及英文名字的翻譯對應(yīng)問題，我國這方面法律規(guī)定不夠完善，也沒有在先判例，需要法官創(chuàng)制規(guī)則。

　　而近期在網(wǎng)絡(luò)上引起討論的福建體育用品企業(yè)廷飛龍推出的安可瑪汀(UncleMartian)品牌，被網(wǎng)友評論LOGO與美國品牌安德瑪(UnderArmou)相似。在楊明看來，是否侵權(quán)是法院認(rèn)定的�！拔业膫�人觀點(diǎn)是，從標(biāo)識的文字內(nèi)容看，兩者并不相同，但安可瑪汀的整體商標(biāo)設(shè)計(jì)與安德瑪?shù)恼�體設(shè)計(jì)確實(shí)很相似�！睏蠲鞅硎径�者的確有相似之處。

　　因此，“會不會引起相關(guān)消費(fèi)者混淆誤人”是在此類案件中的實(shí)質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者相近似的商標(biāo)的，屬于侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。而判定兩個商標(biāo)是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，需要考慮使用兩個商標(biāo)的產(chǎn)品或服務(wù)的近似程度、兩個商標(biāo)的相似程度，在先商標(biāo)的知名度，相關(guān)消費(fèi)者的認(rèn)知，是否已經(jīng)引起了混淆誤認(rèn)等因素個案綜合判斷。

　　由此可見，我國體育用品制造業(yè)“山寨”現(xiàn)象不斷，但具體涉及的法律問題并不盡相同，需要根據(jù)具體情況取證分析，是否構(gòu)成侵權(quán)由法院認(rèn)定。

　　中國制造的“山寨”陰影

　　目前，邁克爾·喬丹不服北京高院“爭議商標(biāo)予以維持”的終審判決結(jié)果，向最高法申請?jiān)賹彙�無論最后判決結(jié)果是什么，該案已經(jīng)影響到了喬丹體育的發(fā)展。早在2011年，喬丹體育就計(jì)劃于次年3月底前掛牌上市，2012年2月美國前籃球明星邁克爾·喬丹一紙?jiān)V狀使喬丹體育深陷侵權(quán)官司，公司掛牌上市計(jì)劃也一拖再拖。

　　根據(jù)我國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第28條的規(guī)定：“發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn),不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)�！�

　　杜秀軍向記者解釋，作為運(yùn)動服飾企業(yè)，“喬丹”品牌是喬丹體育的生命線，如果失去“喬丹”系列商標(biāo)，對喬丹體育的影響是致命的，所以商標(biāo)案肯定屬于影響持續(xù)經(jīng)營的重大事項(xiàng)，會影響喬丹體育的上市進(jìn)程。

　　曾創(chuàng)造銷售過億奇跡的阿迪王因侵權(quán)失去了“阿迪王”的商標(biāo);喬丹體育最終結(jié)果還未可知;在網(wǎng)絡(luò)上引起爭議風(fēng)波的廷飛龍?bào)w育用品有限公司也引起了美國體育用品企業(yè)安德瑪?shù)淖⒁�，安德瑪美國總部在回�?yīng)媒體采訪時(shí)否認(rèn)與福建廷飛龍有任何商業(yè)往來及相關(guān)合作，并稱將采取一些商業(yè)和法律手段抵制這種公然侵權(quán)的行為。顯然，“山寨”和“傍名牌”給企業(yè)帶來了巨大的法律危機(jī)，甚至是顛覆性風(fēng)險(xiǎn)。

　　近年來，我國知識產(chǎn)權(quán)案件數(shù)量一直呈上升趨勢，《中國法院知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)狀況(2015年)》的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示， 2015年人民法院共受理各類知識產(chǎn)權(quán)案件149238件，審結(jié)142077件，比2014年分別上升11.49%和11.76% 。其中，著作權(quán)案件數(shù)量最多，達(dá)66690件;不正當(dāng)競爭案件數(shù)量同比上升最快，為53.38%。對于制造業(yè)來講，糾紛主要集中在商標(biāo)和專利侵權(quán)糾紛案件。

　　“目前，我國制造業(yè)的模仿(現(xiàn)象)的確是大量存在的，因而存在很多著作權(quán)侵權(quán)與專利權(quán)侵權(quán)糾紛;而在商品銷售方面，傍名牌的情形也非常常見�！睏蠲髡f。

　　為何“山寨”層出不窮

　　有體育用品企業(yè)反映，行業(yè)目前存在“抄襲獲益、創(chuàng)新賠錢、舉證困難”的情況，“山寨”產(chǎn)品出現(xiàn)的速度之快、雷同程度之高，讓企業(yè)失去了創(chuàng)新的動力。

　　楊明坦言，一直以來，侵權(quán)損害賠償問題是知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的一個熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題。“造成這一問題既有實(shí)體法上的原因、也有程序法的原因，當(dāng)然，還是企業(yè)的誠信問題�！睏蠲鞅硎�，目前學(xué)術(shù)界、司法界都在探討改進(jìn)現(xiàn)狀的制度措施。

　　在杜秀軍看來，“山寨”最主要的現(xiàn)實(shí)原因仍是利益驅(qū)動。從法律層面來看，我國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償采用補(bǔ)償性賠償而不是懲罰性賠償，造成侵權(quán)訴訟判賠數(shù)額低，權(quán)利人維權(quán)成本高，收益少甚至負(fù)收益;侵權(quán)人違法成本低，即使被訴侵權(quán)仍然能夠獲利，自然趨之若鶩。其次律師取證權(quán)力少，人民法院取證強(qiáng)制力不夠，勝訴判決后執(zhí)行難，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)不作為等現(xiàn)狀也是造成這一問題的現(xiàn)實(shí)原因。

　　杜秀軍提出，出現(xiàn)“山寨”、“抄襲”等現(xiàn)象最根本的原因是我國的市場經(jīng)濟(jì)起步晚，市場經(jīng)濟(jì)中的問題初步暴露，還沒有形成穩(wěn)定的市場經(jīng)濟(jì)社會規(guī)則，配套的法律制度也不完善，有很多制度漏洞可以鉆。

　　“如果我們不打擊‘山寨’、‘抄襲’現(xiàn)象，不保護(hù)企業(yè)的創(chuàng)新成果，會嚴(yán)重打擊企業(yè)的創(chuàng)新積極性，最終會使得中國制造業(yè)永遠(yuǎn)處于制造業(yè)食物鏈的最底層，只能靠廉價(jià)勞動力去獲取商業(yè)機(jī)會�！倍判丬娬f。

　　用法律為“中國制造”創(chuàng)造更好環(huán)境

　　理論上來說，無論是政策制定者、企業(yè)家或者消費(fèi)者，都知道創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展才是中國制造業(yè)的發(fā)展方向。然而在現(xiàn)實(shí)商業(yè)環(huán)境中，企業(yè)家面臨眼前利益與長遠(yuǎn)利益、短期發(fā)展和長期發(fā)展的思考，經(jīng)受商業(yè)競爭的洗禮，直面銷售的壓力，“山寨”未必是“對”的選擇，但卻是“有用”的選擇。特別是對于中小企業(yè)來說，能掙到錢的方法就是好方法。

　　怎樣才能培養(yǎng)企業(yè)的品牌意識、創(chuàng)新意識?楊明表示，除了現(xiàn)有法律得到切實(shí)的實(shí)施，還應(yīng)當(dāng)構(gòu)成整個社會、市場的征信體系，讓不正當(dāng)競爭、侵犯知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)不單單是損害賠償?shù)膯栴}，還會在整個市場中寸步難行，例如在貸款、企業(yè)年審方面形成聯(lián)動制約�！斑@就是所謂的違法成本巨大，從而讓企業(yè)逐漸形成行為準(zhǔn)則、誠信經(jīng)營。”楊明說。

　　杜秀軍同樣認(rèn)為，培養(yǎng)企業(yè)的品牌意識最根本的還是要完善法律環(huán)境，加大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度，針對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的賠償少、舉證難、侵權(quán)成本低獲益高等問題，采用對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)采用懲罰性賠償，增強(qiáng)律師取證權(quán)力，加強(qiáng)人民法院執(zhí)行力度等司法制度來建立完善法律環(huán)境，通過利益引導(dǎo)企業(yè)重視品牌建設(shè)。另外在政策上給予創(chuàng)新型企業(yè)給予政策補(bǔ)貼,對于“山寨”、“抄襲”等嚴(yán)打;在市場層面引導(dǎo)市場的主體講誠信,引導(dǎo)消費(fèi)者尊重知識產(chǎn)權(quán)。

　　楊明建議，在沒有征信體系之前，企業(yè)能夠做到的主要是：及時(shí)取得知識產(chǎn)權(quán)，做好市場風(fēng)險(xiǎn)防范，尤其是涉及海外市場的，要及時(shí)了解目標(biāo)國市場的相關(guān)法律制度，從而制定好相應(yīng)的策略，避免落入被動。

　　杜秀軍建議，企業(yè)要加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的重視，創(chuàng)業(yè)初期就進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)劃;建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的篩查和申報(bào)制度;定期對管理人員和工作人員進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)培訓(xùn);遇到知識產(chǎn)權(quán)糾紛要及時(shí)委托律師介入。

　　中國制造2025提出以來，“創(chuàng)新驅(qū)動、質(zhì)量為先、綠色發(fā)展、結(jié)構(gòu)優(yōu)化、人才為本”的基本方針成為制造業(yè)發(fā)展方向引領(lǐng)。相信隨著我國相關(guān)法律的不斷完善，“山寨”的生存空間也將越來越窄，不論企業(yè)規(guī)模如何，“創(chuàng)新”仍是體育用品業(yè)“中國制造”的發(fā)展主旋律。(中國鞋網(wǎng)-全球?qū)�業(yè)的中文鞋類加盟門戶網(wǎng)站)