商評(píng)委駁回耐克對(duì)“喬丹”商標(biāo)異議之評(píng)析
【中國鞋網(wǎng)-品牌觀察】根據(jù)體育股份有限公司(以下簡稱“喬丹體育”)招股說明書披露的信息，國際有限公司(以下簡稱“耐克公司”)對(duì)“喬丹”商標(biāo)提出的異議和復(fù)審被國家工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(以下簡稱“商評(píng)委”)駁回的原因，是商評(píng)委認(rèn)為：“耐克公司不足以證明在被異議商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)前，引證商標(biāo)MICHAEL JORDAN已經(jīng)成為服裝等商品上在中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的馳名商標(biāo)，同時(shí)，運(yùn)動(dòng)員·喬丹僅在籃球運(yùn)動(dòng)領(lǐng)域里具有一定知名度。但喬丹為英美普通姓氏，在除籃球運(yùn)動(dòng)之外的其他領(lǐng)域里喬丹并不與運(yùn)動(dòng)員邁克爾·喬丹具有唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系。運(yùn)動(dòng)員的知名度不能等同于MICHAEL JORDAN商標(biāo)在服裝、鞋、帽商品上的知名度。”
筆者認(rèn)為，商評(píng)委的認(rèn)定和裁決值得商榷。
一、商評(píng)委不應(yīng)以文字的對(duì)應(yīng)性否定公眾認(rèn)知的對(duì)應(yīng)性
Michael Jordan，美國著名籃球，中文譯名為邁克爾·喬丹。自從中國的公眾知曉邁克爾·喬丹其人開始，媒體及大眾便一直以“喬丹”稱謂他，雖然還有很多外國人姓喬丹，但被中國公眾以“喬丹”稱呼的，邁克爾·喬丹應(yīng)是第一人。
由于中國人的稱謂習(xí)慣，外國名人被如此稱呼的還有很多，如美國前總統(tǒng)比爾·克林頓，中國公眾稱為克林頓;美國現(xiàn)任總統(tǒng)貝拉克·侯賽因·奧巴馬，被直接稱為奧巴馬等等，這些稱謂被約定俗成后，就和特定人物建立了唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系。其實(shí)不管中文名還是英文名，皆有名有姓，只是由于東西方文化差異，導(dǎo)致的稱謂方式不同，中國人的姓名是姓氏在前名字在后，而英文姓名則正好相反。典型的例子，比如中國的籃球明星姚明在美國的稱謂，美國人稱呼姚明為YAO，姚明的球衣上也印的是YAO。這樣，因?yàn)橐γ髟诿绹闹�，根�?jù)美國民眾的稱謂習(xí)慣，YAO就是特指“姚明”，而不是一個(gè)普通的中國姓氏。
因此，喬丹與邁克爾·喬丹是否具有唯一對(duì)應(yīng)性，取決于語言表述習(xí)慣及一般公眾的認(rèn)知，而不是取決于文字本身的對(duì)應(yīng)性。Michael Jordan作為上世紀(jì)九十年代便在世界范圍內(nèi)享有盛名的美國著名籃球明星，不僅在中國體育界有廣泛的影響力，其本人也為中國公眾喜愛，是那一代眾多人的偶像，中國的媒體、公眾按照稱呼習(xí)慣，在各種場合均以其姓氏的中文譯名“喬丹”來稱呼他，且一般公眾在提到“喬丹”或見到“喬丹”稱謂時(shí)的第一反映就是將喬丹與邁克爾·喬丹等同，因此從公眾認(rèn)知角度，“喬丹”就是“邁克爾·喬丹”，“邁克爾·喬丹”就是“喬丹”，兩者之間的唯一對(duì)應(yīng)性不容抹煞。商評(píng)委以文字的對(duì)應(yīng)性來否定公眾認(rèn)知的對(duì)應(yīng)性，筆者認(rèn)為不符合商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人在先權(quán)利的基本原則。
二、商評(píng)委的認(rèn)定沒有考慮到喬丹體育將“喬丹”文字、圖形和阿拉伯?dāng)?shù)字23結(jié)合使用的不良動(dòng)機(jī)
盡管喬丹體育一方面聲稱自己與邁克爾·喬丹并無關(guān)聯(lián)，且喬丹屬于歐美普通姓氏，與邁克爾·喬丹并無對(duì)應(yīng)關(guān)系，但另一方面，喬丹體育所注冊(cè)使用的圖形商標(biāo)，不僅是一個(gè)人運(yùn)籃球的動(dòng)作，同時(shí)，喬丹體育還在自己的商品上使用“23”這個(gè)數(shù)字。眾所周知，邁克爾·喬丹當(dāng)年的球衣號(hào)碼正是23號(hào)，將文字、圖形、數(shù)字結(jié)合在一起，必然對(duì)消費(fèi)者產(chǎn)生喬丹體育的產(chǎn)品與邁克爾·喬丹存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的暗示效果，而在這種暗示之下，使消費(fèi)者對(duì)其產(chǎn)品的來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)，使商標(biāo)用以識(shí)別的基本功能喪失。
因此，商評(píng)委在耐克公司對(duì)“喬丹”商標(biāo)提出異議時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)考慮公眾對(duì)該商標(biāo)的客觀認(rèn)知，還應(yīng)考慮喬丹體育在商標(biāo)注冊(cè)時(shí)有意誤導(dǎo)消費(fèi)者的不良動(dòng)機(jī)。然而，商評(píng)委卻并未考慮該客觀實(shí)際狀況，僅以喬丹與邁克爾·喬丹兩者文字之間不具有對(duì)應(yīng)性，來簡單撇除兩者在事實(shí)上的對(duì)應(yīng)關(guān)系，筆者認(rèn)為該認(rèn)定欠妥當(dāng)。
三、商評(píng)委未認(rèn)定耐克公司引證商標(biāo)馳名的原因分析
商評(píng)委在耐克公司的異議復(fù)審中，未對(duì)耐克公司的引證商標(biāo)予以認(rèn)定，筆者認(rèn)為可能基于以下因素：
一是基于耐克公司提交的證據(jù)。商評(píng)委在認(rèn)定馳名商標(biāo)的證據(jù)上，一般以被異議商標(biāo)申請(qǐng)日之前引證商標(biāo)已馳名的證據(jù)材料為準(zhǔn)。耐克公司沒能完全提供爭議商標(biāo)申請(qǐng)日之前，其引證商標(biāo)在中國已經(jīng)馳名的證據(jù)，導(dǎo)致其異議申請(qǐng)不被支持。
其二，社會(huì)效果的考量。作為行政機(jī)關(guān)，商評(píng)委在決定一項(xiàng)商標(biāo)異議是否成立時(shí)，會(huì)結(jié)合法律規(guī)定與社會(huì)效果作出判定。考慮到訴爭商標(biāo)當(dāng)時(shí)在中國的使用狀況，從維護(hù)穩(wěn)定的市場經(jīng)濟(jì)秩序的角度出發(fā)，商評(píng)委如果撤銷喬丹體育的“喬丹”商標(biāo)，將會(huì)對(duì)該企業(yè)產(chǎn)生重大負(fù)面影響，不利于該企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，對(duì)于人員就業(yè)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生不利因素。
四、耐克公司未采取司法程序救濟(jì)，造成“喬丹”商標(biāo)被披上了合法的外衣
耐克公司在商評(píng)委駁回商標(biāo)異議復(fù)審后，并未采取司法救濟(jì)程序向法院提起行政訴訟。筆者認(rèn)為，其可能出于以下幾個(gè)方面的考慮：
1、擔(dān)心訴訟失敗公司形象受損
一場訴訟，尤其是較有影響的訴訟，對(duì)于任何一家企業(yè)來說都不是受歡迎的事情，不僅會(huì)牽扯諸多的時(shí)間和精力，而且一旦處理不好，會(huì)使整個(gè)公司形象遭受不良的負(fù)面影響。耐克公司作為一家國際知名公司，肯定非常清楚這一點(diǎn)，所以當(dāng)喬丹商標(biāo)遭遇爭議時(shí)，即便商評(píng)委作出不利裁決，這也只是行政機(jī)關(guān)的具體行政行為而已，對(duì)耐克公司的負(fù)面影響較小，如果貿(mào)然進(jìn)入訴訟，在證據(jù)沒有突破性以及對(duì)勝訴沒有較大把握的時(shí)候，耐克公司不得不放棄司法救濟(jì)。
2、對(duì)中國法律信心不足
中國的法律，特別是知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的法律，大多源自國際公約和國外法，相比來說，不甚成熟和完善。一些外國企業(yè)由于對(duì)中國法律的認(rèn)知度不夠，有時(shí)會(huì)按照本國法律或國際慣例等來評(píng)斷一些在中國境內(nèi)的行為，然而，依據(jù)中國法律往往最后的結(jié)果與其自我評(píng)斷存在差距，這就造成外國企業(yè)在中國遭遇糾紛時(shí)，首先會(huì)考慮到中國的法律制度和司法環(huán)境。如商標(biāo)方面，有些外國企業(yè)認(rèn)為自己的商標(biāo)在國際上非常馳名，只注重對(duì)自己英文商標(biāo)的注冊(cè)保護(hù)，忽視了對(duì)于中文文字商標(biāo)在中國的注冊(cè)保護(hù)，當(dāng)在中國出現(xiàn)商標(biāo)爭議后，又無法按中國法律的要求提供有效證據(jù)予以證明，便會(huì)造成勝訴困難。譬如商評(píng)委及法院在商標(biāo)爭議案件中，認(rèn)定引證商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)的審判依據(jù)，就是看爭議商標(biāo)申請(qǐng)日之前，引證商標(biāo)是否已經(jīng)在中國境內(nèi)馳名，以此作為證據(jù)時(shí)間點(diǎn)。但一般外國企業(yè)很少會(huì)注意到這些，久而久之，會(huì)對(duì)中國法律產(chǎn)生信心不足，因此，在是否需要提起訴訟時(shí)，都會(huì)謹(jǐn)慎度量。
3、品牌價(jià)值的判斷
邁克爾·喬丹終究是已退役的籃球明星，對(duì)于中國的體育市場來講，喬丹本人的商業(yè)價(jià)值逐步降低。如果在中國發(fā)動(dòng)一起較有爭議的訴訟案件，如最終結(jié)果對(duì)耐克公司不利，則對(duì)耐克公司的品牌銷售造成進(jìn)一步的負(fù)面影響。此外，耐克公司旗下還有很多著名的現(xiàn)役運(yùn)動(dòng)員品牌，從穩(wěn)定中國市場的銷售策略考慮，可能也是耐克公司不選擇訴訟的一方面原因。
綜上，耐克公司與喬丹體育關(guān)于“喬丹”商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)之爭，除商評(píng)委對(duì)證據(jù)本身的考量外，行政因素和耐克公司自身的訴訟風(fēng)險(xiǎn)考慮也左右了最終結(jié)果。如今，邁克爾·喬丹本人因?yàn)閱痰んw育對(duì)自己以及自己兩個(gè)孩子的名字擅自使用，已在中國對(duì)喬丹體育提起訴訟，耐克公司可以考慮借此東風(fēng)，和邁克爾·喬丹一道，再次就“喬丹”商標(biāo)的歸屬展開爭奪，或許這一次的結(jié)果就會(huì)截然不同。（中國鞋網(wǎng)-最權(quán)威最專業(yè)的鞋業(yè)資訊中心。合作媒體： ）
