電子商務(wù)立法模式：分散立法還是綜合專門立法？

     【中國鞋網(wǎng)-要聞分析】電子商務(wù)在我國市場規(guī)模迅速擴(kuò)大，2013年電子商務(wù)整體市場規(guī)模達(dá)到10.67萬億元，同比增長33.5%，線上交易與實(shí)體經(jīng)濟(jì)深度融合，已成為新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)和結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要著力點(diǎn)，并因相關(guān)立法滯后和缺失，成為制約發(fā)展的瓶頸之一。

　　目前國際上電子商務(wù)立法有不同做法，如韓國1999年制定了專門的《電子商務(wù)框架法》，歐盟2000年6月頒布《關(guān)于電子商務(wù)的指令》，美國則由統(tǒng)一州法全國委員會制定了《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》和《統(tǒng)一電子交易法》，新加坡制定了《電子交易法》。

　　但是也有一些國家則是根據(jù)電子商務(wù)的不同領(lǐng)域制定相關(guān)立法，其中多制定有電子簽名法、認(rèn)證法，如美國頒布了《國際與國內(nèi)商務(wù)電子簽章法》，此外亞洲的新加坡、馬來西亞、日本等國都制定了本國的電子商務(wù)相關(guān)簽名認(rèn)證服務(wù)法。韓國還專門制定了《電子商務(wù)消費(fèi)者保護(hù)法》，目前在我國，對于是否應(yīng)制定專門的電子商務(wù)法有不同看法，有人認(rèn)為沒有必要專門制定一部綜合的法，可以通過對現(xiàn)有法律進(jìn)行修訂補(bǔ)充，或者根據(jù)具體問題制定具體法律解決。我比較認(rèn)同我國制定專門的法，其實(shí)有些地方已經(jīng)制定了專門條例，如廣州就頒布了《電子交易條例》。盡管這樣的立法涉及的問題是體系龐雜，難度較大，但是通過分散立法難于解決一些基礎(chǔ)性和全局性問題。原因如下：

　　首先修訂補(bǔ)充立法難以專門系統(tǒng)解決電子商務(wù)的不同領(lǐng)域協(xié)調(diào)問題，目前，針對電子商務(wù)方面已經(jīng)有很多方面的立法修訂、補(bǔ)充，如即將實(shí)施的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、合同法、信息安全與計(jì)算機(jī)犯罪相關(guān)立法、個(gè)人信息保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)立法等等。但是這些法律不是完全針對電子商務(wù)的，都是特定法律關(guān)系的延展性規(guī)定，并不是電子商務(wù)的系統(tǒng)法律。

　　電子商務(wù)不是簡單的電子加商務(wù)，其涉及很多全新的和全流程的產(chǎn)業(yè)鏈，比如管理層面的管理流，主要涉及登記注冊、許可、認(rèn)證、經(jīng)營范圍、交易平臺、第三方支付、財(cái)稅、檢驗(yàn)、售后管理、海關(guān)監(jiān)管等環(huán)節(jié);電子信息交易流，主要涉及電子簽名、電子認(rèn)證、電子合同、電子記錄、電子證據(jù)等環(huán)節(jié);資金流主要涉及電子支付、電子發(fā)票、電子貨幣等環(huán)節(jié);物流主要涉及運(yùn)輸、儲存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、配送、信息處理。這么多領(lǐng)域的問題，立法單純依靠修修補(bǔ)補(bǔ)和頭疼醫(yī)頭的方式，不能從根本上解決問題，從而會形成很多法律縫隙和漏洞，比如“奪命快遞事件”，事發(fā)后由于法律不完善，找不出責(zé)任人，難以分清責(zé)權(quán)利。有些環(huán)節(jié)多頭管理，存在漏洞，比如電子支付缺乏對銀行、支付機(jī)構(gòu)、商戶和消費(fèi)者直接民事法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)界定。因此，需要立法對如電子商務(wù)的基本屬性、產(chǎn)業(yè)定位、行業(yè)管理模式、財(cái)稅制度、票據(jù)管理、市場規(guī)則、物流等等都進(jìn)行整體的權(quán)利義務(wù)責(zé)任的頂層設(shè)計(jì)和規(guī)范。

　　其次，已制定的一些與具體電子商務(wù)相關(guān)的法，適用條件嚴(yán)苛，適用操作有一定難度，運(yùn)用面也較窄。如電子簽名法，該法主要用在金融等領(lǐng)域或大宗B2B領(lǐng)域的安全加密和認(rèn)證領(lǐng)域，無法解決一般電子信息的法律問題。電子商務(wù)涉及諸多如合同、證據(jù)、管轄和財(cái)稅等問題，與電子簽名法頒布同時(shí)進(jìn)行的《公司法》、《票據(jù)法》、《證券法》、《拍賣法》等法律的修訂，并未能體現(xiàn)與電子簽名法的銜接。因此其可操作性并不強(qiáng)。未能與全流程電子商務(wù)有效銜接，并且未解決電子商務(wù)交易環(huán)節(jié)的重大問題。

　　第三，現(xiàn)有的電子商務(wù)監(jiān)管模式在沒有統(tǒng)一專門立法情況下，體制機(jī)制障礙重重，電子商務(wù)管理存在著主管部門不夠明確，行業(yè)監(jiān)管存在部門重復(fù)、交叉管理問題。比如，2008年國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革后，國務(wù)院商定方案明確由工信部“指導(dǎo)協(xié)調(diào)電子商務(wù)發(fā)展”，但由于電子商務(wù)又屬于商務(wù)范疇，商務(wù)部于2011年6月組建了電子商務(wù)息化司，負(fù)責(zé)電子商務(wù)的宏觀指導(dǎo)和管理。各部門均從各自工作職責(zé)出發(fā)出臺了有關(guān)的政策及其管理措施，目前涉及到電子商務(wù)的主管部門出臺的規(guī)范比較多，如國家發(fā)展改革委員會、商務(wù)部、人民銀行、國家稅務(wù)總局、國家工商總局、工信部、文化部等部門都出臺了很多規(guī)范，但是這些規(guī)范多為部門規(guī)章，層次效力低，缺乏協(xié)調(diào)，甚至有沖突，仍然不能從根本上解決其基本定位和發(fā)展規(guī)則。比如目前電子商務(wù)發(fā)票管理、網(wǎng)絡(luò)登記、廣告等，都是一些效力較低的規(guī)章制度，影響了其發(fā)展的穩(wěn)定性和可持續(xù)性。

　　這些基于條塊分割的管理權(quán)限制定的規(guī)范，難以通過對電商主體的權(quán)利與義務(wù)、客體的范圍與限制、責(zé)任的劃分與承擔(dān)等作出系統(tǒng)規(guī)范。特別是有些涉及電子信息融合性的問題，如廣告與商業(yè)的融合，不同性質(zhì)電信運(yùn)營、媒體與商業(yè)主體融合，文化、信息與消費(fèi)內(nèi)容與商品的融合、實(shí)體與虛擬融合等等問題，需要建立融合規(guī)制來從根本上解決一些基礎(chǔ)法律關(guān)系問題。這些問題是無法通過零散立法和將現(xiàn)有法律進(jìn)行修補(bǔ)能夠徹底解決的，因此，需要制定專門的法律。

　　電子商務(wù)的立法基本原則問題

　　2013年10月，在第十二屆全國人大常委會立法規(guī)劃中，電子商務(wù)法被列入第二類立法項(xiàng)目。一般來說，第一類項(xiàng)目是指當(dāng)年必須提請常委會審議的項(xiàng)目，屬于指令性計(jì)劃。第二類立法項(xiàng)目是指需要抓緊工作、待條件成熟時(shí)候提請審議的法律草案。在2013年12月27日，全國人大財(cái)經(jīng)委召開電子商務(wù)法起草組成立暨第一次全體會議，開始啟動(dòng)立法工作。由此可以認(rèn)為2014年是電子商務(wù)立法啟動(dòng)的元年，應(yīng)該盡早開展綜合立法的調(diào)研和論證工作，并適時(shí)提出草案。

　　電子商務(wù)基本立法應(yīng)強(qiáng)調(diào)其頂層規(guī)劃、促進(jìn)發(fā)展、規(guī)范有序、保障權(quán)益的基本原則。

　　首先是頂層規(guī)劃，電子商務(wù)立法的基本目標(biāo)是建構(gòu)一個(gè)系統(tǒng)、協(xié)調(diào)和適合國情的電子商務(wù)基本法，因此需要進(jìn)行深入調(diào)研，提出一套體系化立法框架，并且要結(jié)合相關(guān)體制機(jī)制改革，解決交叉管理問題，還要與相關(guān)法律相協(xié)調(diào)，符合我國實(shí)際發(fā)展情況，使其有可操作性和實(shí)踐效用。

　　其次是促進(jìn)發(fā)展。目前，電子商務(wù)涉及網(wǎng)上支付、物流快遞、電子認(rèn)證、數(shù)據(jù)服務(wù)、信息安全諸多環(huán)節(jié)，均設(shè)有行政許可，而且手續(xù)繁雜，有些領(lǐng)域管制過多。立法就是要掃除制約其發(fā)展的體制機(jī)制障礙，為其提供行業(yè)自律、產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新、市場寬松的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，因此，也有人建議未來的《電子商務(wù)法》應(yīng)叫做《電子商務(wù)促進(jìn)法》。

　　第三是規(guī)范有序。就是建立公平、公正、規(guī)范、有序的商務(wù)秩序，目前電子商務(wù)的平臺化交易模式日益凸顯，其中涉及很多失序現(xiàn)象，如信息發(fā)布及交易內(nèi)容虛假、違法違規(guī)現(xiàn)象突出，欺詐行為時(shí)有發(fā)生，平臺之間惡性競爭、把關(guān)審核不夠嚴(yán)格、承擔(dān)責(zé)任的相關(guān)規(guī)范不清晰。因此，如何對電子商務(wù)平臺加強(qiáng)監(jiān)管，完善其市場準(zhǔn)入、退出、風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避、權(quán)利義務(wù)責(zé)任分擔(dān)等機(jī)制，都需要立法加以解決。

　　第四是保障權(quán)益。主要是維護(hù)國家利益、公共利益，保障知識產(chǎn)權(quán)所有者、經(jīng)營者以及消費(fèi)者的合法權(quán)益。

　　目前電子商務(wù)已經(jīng)涉及國家信息安全、公共秩序與文化安全、知識產(chǎn)權(quán)及公民信息權(quán)益、經(jīng)營主體相關(guān)利益以及消費(fèi)者權(quán)益等諸多法律問題，成為一個(gè)綜合性法律領(lǐng)域，特別是電子商務(wù)中針對小微電商的利益問題沒有相關(guān)保護(hù)，出現(xiàn)了惡意差評等問題，此外，缺乏保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的規(guī)范，特別在B2C，C2C領(lǐng)域尤為突出，發(fā)布虛假價(jià)格商品信息，制售假冒偽劣商品。比如“雙11”大戰(zhàn)中虛假打折等行為引發(fā)消費(fèi)者不滿，個(gè)人隱私泄露問題日益突出，目前移動(dòng)商務(wù)中的收集個(gè)人數(shù)據(jù)信息問題比較突出。盡管新消法對此作了很多相關(guān)規(guī)范，但是這些內(nèi)容僅僅針對的是電子商務(wù)中面向消費(fèi)者這個(gè)層面的，還有很多涉及到非一般消費(fèi)者領(lǐng)域的問題仍無法解決。比如非消費(fèi)者的隱私的保護(hù)問題，還有如個(gè)人數(shù)據(jù)資產(chǎn)問題，虛擬財(cái)產(chǎn)問題等等，尚缺乏明確的規(guī)范。

　　2014年3月15日生效的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》關(guān)于電子商務(wù)方面的內(nèi)容：

　　1. 規(guī)定了無理由有條件的“網(wǎng)購后悔權(quán)”，其中第25條 規(guī)定： 經(jīng)營者采用網(wǎng)絡(luò)、電視、電話、郵購等方式銷售商品，消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起七日內(nèi)退貨，且無須說明理由。當(dāng)然其中也規(guī)定了一些適用條件。

　　2. 規(guī)定了電商平臺告知、安全風(fēng)險(xiǎn)提示義務(wù)，其中第28條規(guī)定了經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供經(jīng)營地址、聯(lián)系方式、商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或者費(fèi)用、履行期限和方式、安全注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等信息。

　　3. 電子商務(wù)經(jīng)營者保護(hù)消費(fèi)者信息的義務(wù)，其中第29條規(guī)定，經(jīng)營者收集、使用消費(fèi)者個(gè)人信息，應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)消費(fèi)者同意。經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費(fèi)者個(gè)人信息必須嚴(yán)格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保信息安全，防止消費(fèi)者個(gè)人信息泄露、丟失。在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、丟失的情況時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即采取補(bǔ)救措施。經(jīng)營者不得發(fā)送垃圾郵件或短信。

　　4. 電商平臺負(fù)有賠償義務(wù)。其中第44條規(guī)定：消費(fèi)者合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費(fèi)者也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者要求賠償;平臺可以向銷售者追查，還有第三方平臺要盡到安全保障責(zé)任。

　　5. 電商平臺的連帶責(zé)任規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費(fèi)者合法權(quán)益，未采取必要措施的，依法與該銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任。（中國鞋網(wǎng)-最權(quán)威最專業(yè)的鞋業(yè)資訊中心。合作媒體： ）